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《苏州大学学报（法学版）》2024年第3期要目

【中国式现代化的法治保险】

1.新《行政复议法》变更决定轨制的功能导向过头标准伸开

黄涧秋（1）

【歇业法修改中的窘境企业拯救】

特约主执东谈主：王欣新

2.歇业法修改中的重整轨制

王欣新（12）

3.企业歇业前窘境拯救机制的法理阐释与体系构建

徐阳光、陈欢然（25）

4.论我国歇业重整筹画中信托决议的司法审查

刘想萱、王雅梅（37）

【歇业轨制与歇业智商】

5.中国骨子同一歇业轨制的反想与重构

温世扬、谭悦彤（50）

6.论基于生师法律文书的个别反璧在歇业智商中的拆除

丁金钰（62）

【数据法治】

7.算法治理适用比例原则的法理

陈天翔（75）

8.迈向“风险”范式的侵略公民个东谈主信息罪之教义学重构

李昱（86）

【交叉法学与领域法学】

9.宪法法治赞成原则下部门法“家庭成员”的身份认定

刘锦、汪进元（100）

10.轻罪治理配景下不告状裁量权的初始张力与智商优化

郑唯辰、易延友（113）

【学术专论】

11.侵害东谈主格权益酿成财产赔本的酌夺抵偿

成人网站

毛仙鹏、张平华（127）

12.未成年东谈主网罗耻辱步履的治罪与治理

阮晨欣（139）

【域外译文】

13.日本Twitter转发案与侵略文章权等罪的罪本性阻却

[日]远藤聪太 著、李磊 译、姚培培 校（151）

【中国式现代化的法治保险】

1.新《行政复议法》变更决定轨制的功能导向过头标准伸开

作家：黄涧秋（苏州城市学院）

内容撮要：新《行政复议法》中的变更决定轨制包括三个功能导向，分别是发达化解行政争议的主渠谈作用、骨子性处分行政争议、强化基于行政好处的里面监督。变更决定在含糊原行政步履遵守上与拆除决定存在质的区别；变更决定与部分拆除决定分别适用于原行政步履不同的处理甩掉；变更决定与责令重作决定择一适用需琢磨两个要素。变更决定的三种适用情形呈现出行政步履罪人进程按序递进的口头，应从决定甩掉、法律适用、事实认定三个方面鼓励变更决定的适用空间扩容。辞谢不利变更原则在变更决定轨制中具有“安全阀”的作用，应幸免变更决定的优先适用地位受到不当防止，允许补充适用驳回复议请求决定。变更决定中心主义仍是初现脉络，但其实效性仍然有待进修。

要津词：行政复议；变更决定；决定体系；辞谢不利变更

【歇业法修改中的窘境企业拯救】

2.歇业法修改中的重整轨制

作家：王欣新（湘潭大学、中国东谈主民大学法学院）

内容撮要：歇业法章程的重整智商在司法实践中发达挽救伏击企业作用的同期，也冉冉走漏出其存在的轨制不及与残障，需进行改革。法院受理债权东谈主提议的清理请求后，快活许其他债权东谈主请求退换重整智商。债务东谈主请求歇业清理后，仍有权请求退换重整智商。法院对重整请求应进行识别审查，对显着不具有挽救价值和可能者应不予受理。重整筹画提交期限应适合延长，以派遣投资东谈主招聘难等窘境。要强化管制东谈主的信息走漏义务，并建立争议处分、职守讲求等轨制。因无法列示穷尽法律上和实践中的不同权益组别，法律对重整筹画表决分组的章程应为教唆性。权益不因重整筹画受到不利影响的债权东谈主等横蛮关系东谈主不参与表决。法院对重整筹画的平日批准或强制批准，齐必须审查并保险反对组别及同意组别中反对者个东谈主享有的法定反璧权利。至少应有一个债权东谈主组表决通过重整筹画，法院方可强制批准。强制批准重整筹画应设有听证及异议救济智商。立法应胁制重整筹画二次表决的间隔时期。二次表决前，不错协商诊治原表决通过组别的反璧权利，但应保险受不利影响组别均享有表决权。歇业法应关于未实时陈诉债权之债权东谈主，在重整筹画履行收场后依同类债权反璧条件向债务东谈主诳骗权利，赐与严格胁制。立法应在因法律计谋诊治、商场情况变化等导致重整筹画无法履行时，竖立筹画变更轨制。

要津词：企业歇业法；重整轨制；退换重整请求权；管制东谈主信息走漏义务；重整筹画变更轨制

3.企业歇业前窘境拯救机制的法理阐释与体系构建

作家：徐阳光、陈欢然（中国东谈主民大学民商事法律科学议论中心、中国东谈主民大学法学院，中国东谈主民大学法学院）

内容撮要：探索建立企业歇业前窘境拯救机制是歇业法商场化法治化实施和优化营商环境的伏击课题。歇业前窘境拯救机制在内容上应当包括濒临歇业企业董事的义务、歇业风险预警、庭外重组、预重整等技能，在逻辑上种种拯救器具之间价值基础互相相识，在功能上相互单干但又缜密计算，形成了有机配合的合座。构建体系化的企业歇业前的窘境拯救机制有着伏击的时期道理，详细型社会治理的原则调动决定了歇业保护框架应当上前端蔓延，由于现时的企业拯救机制存在单一性和不完备性的问题，需要对企业窘境拯救的技能进行丰富和完善，以此修起窘境拯救文化和诉源治理理念。为此，我国应当在立法中明确濒临歇业企业董事的义务，建立早期预警机制，引入标准化的歇业ADR看成非认真重组机制的伏击补充，以“一站式”平台看成窘境企业救助办事集约化竣事的伏击载体，运用数字化技能为歇业前窘境拯救机制的有用初始提供技艺复旧。

要津词：歇业前智商；庭外重组；歇业ADR；营商环境；预重整

4.论我国歇业重整筹画中信托决议的司法审查

作家：刘想萱、王雅梅（苏州大学王健法学院，苏州信托有限公司办事信托部）

内容撮要：比年来，信托决议在大型企业集团重整决议中时常出现，法官在对此审查时却面对无法可依的场地。信托财产的孤独性是其产生和马上发展的动因，以此为基础竣事了与信托关系总共主体个东谈主债务的风险隔断；而英好意思法中歇业法的逻辑架构，适值基于法定信托之机理。在歇业重整决议中融入信托，可视为在法定信托的履行阶段加入生意信托，双重信托机制确保了关系财产和权利的分派的风险隔断属性。加上我国信托行业的生意判断上风和行业性情，信托机制在歇业重整中具有特定的积极效益。为此，法院对此审查时应以信托机制的竖立是否概况竣事债权东谈主和债务东谈主的互利共赢看成基本态度，进而就关系筹画制定的全经由是否安妥诚信原则要求，债务东谈主注入信托的金钱息争任的反璧职守之间是否平允合理，按重整决议缱绻的企业后续规划是否具有可行性和可执续性，信托筹画的架构是否具有合感性和执续性、是否安妥债权东谈主最好利益这五个方面进行多维度的审查，并最终在《企业歇业法》改革条件中体现关系要求，看成法院审查和裁判之依据。

要津词：企业歇业法；信托财产孤独性；信托决议；司法审查

【歇业轨制与歇业智商】

5.中国骨子同一歇业轨制的反想与重构

作家：温世扬、谭悦彤（武汉大学法学院）

内容撮要：我国的骨子同一歇业轨制形成了以“关联企业”为独一主体的性情构造，酿成因关联企业主张不解的轨制适用难题、关联企业的社会恶名以及无法幽闲其他类型企业歇业需求的问题。在个东谈主歇业试行及《企业歇业法》改革的机会下，骨子同一歇业的重构应当以“平允正义”为逻辑发轫，在厘清“法东谈主东谈主格含糊”和骨子同一歇业的界限之基础上，从“金钱分割表面”的新视角分析，自始不存在金钱分割或金钱分割失效将导致拟同一实体丧失金钱分割功能的卵翼，即适用骨子同一歇业，以此为其他类型主体对等适用该轨制提供可能性和表面基础。在适用主体上，应当弃取“法律实体”的表述，贯彻严慎适用的原则，以丧失财产孤独性为基础步履，以债权东谈主合座受益，兼顾信托利益为合感性步履。

要津词：骨子同一歇业；金钱分割；个东谈主歇业

6.论基于生师法律文书的个别反璧在歇业智商中的拆除

作家：丁金钰（北京交通大学法学院）

内容撮要：在歇业临界期内，债务东谈主依据具有履行力的生师法律文书实施个别反璧极有可能加快债务东谈主资不抵债的到来，难以吝啬债权东谈主的合座利益，竣事全体债权东谈主对等受偿的歇业法主义。关于这种实践中常见的偏颇步履拆除情形，《歇业法解释二》第15条却遴荐了歇业拆除权“含糊说”的轨制安排，该章程有益于保护当事东谈主对生师法律文书的信托利益，却意外中为特定债权东谈主坏心利用诉讼、仲裁等神态“哄抢”债务东谈主财产提供了轨制温床。在歇业拆除权诳骗受阻的情况下，有必要在智商法上为受毁伤的其他债权东谈主寻找救济渠谈。2019年《全公法院民商事审判使命会议纪要》第120条关于普通债权东谈主拿起第三东谈主拆除之诉采“敬佩说”，为歇业领域提供了类推适用的解释论空间。基于歇业拆除权与债权东谈主拆除权道理上的雷同性，快活许管制东谈主以诉讼担当东谈主身份拿起第三东谈主拆除之诉来拒抗已为收效裁判既判力遮断的偏颇性反璧，并通过裁减请求东谈主诠释步履，诠释职守适合退换，加大法院依权利访谒取证力度以及拓宽管制东谈主访谒取证权等技能，破解“坏心联结”要件事实笔据偏在的窘境。

要津词：履行口头；个别反璧；偏颇反璧；歇业拆除权；第三东谈主拆除之诉

【数据法治】

7.算法治理适用比例原则的法理

作家：陈天翔（浙江大学光华法学院）

内容撮要：当下列国计谋、法律、判例和议论齐强调用比例原则来评估、规制全球部门的算法治理，比例原则的表恣意法理有待进一步发掘，应使其更有用地内化为全球部门治理者想考和行动原则。比例原则强调算法治理中的东谈主类主体性，适用比例原则需要治理者秉执理智想维，包括审慎想维、法治想维和权利想维。适用比例原则体现了东谈主类治理者的自信，联结必要性原则的表恣意不错推导出：治理者不错阻隔算法建议，全球部门不错阻隔采购、使用算法。通过评估治理者是否“照章”开展算法治理，比例原则不仅意味着“少作念”，更激励治理者“多作念”。算法治理适用比例原则需要优化必要性、适合性原则和诠释职守要求。

要津词：算法治理；比例原则；必要性；适合性

8.迈向“风险”范式的侵略公民个东谈主信息罪之教义学重构

作家：李昱（清华大学法学院、德国科隆大学法学院）

内容撮要：刑法学界主流态度对侵略公民个东谈主信息罪的阐释与建构，因单纯倚重“权利”范式而存在表面残障、方法残障和实践残障，无力派遣数据信息社会对个东谈主信息保护提议的全新挑战。“风险”范式是比年来涌现的个东谈主信息保照拂念，概况合理分派信息处理行动的风险，将个东谈主信息保护的主要职守与义务分派给制造风险的信息处理者。对侵略公民个东谈主信息罪的学理阐释，应统合两种范式的合理内核，重塑保护法益、犯法属性以及犯科阻却事由。侵略公民个东谈主信息罪的保护法益是数据信息社会中个体的匿名性；侵略公民个东谈主信息罪是法定犯而非当然犯，“违背国度联系章程”不成被矮化为“取得同意”；个东谈主的知情同意与信息处理者基于风险的风险胁制义务共同组成了犯科阻却事由。

要津词：个东谈主信息；大数据；保护法益；法定犯；风险胁制

【交叉法学与领域法学】

9.宪法法治赞成原则下部门法“家庭成员”的身份认定

作家：刘锦、汪进元（东南大学法学院）

内容撮要：“牟林翰狠毒案”的释法经由，再次展现了家庭成员主张亟待蔓延的实践需求。家庭成员身份决定了主体间的权利义务关系，《民法典》建立的“嫡支属+共同生存”步履，不成竣工幽闲其他部门法的规整主义，因而在实践中产生了标准冲突与适用窘境。尽管将家庭成员的认定步履赐与蔓延有其实践合感性，但此举突破了的确法的胁制，违背了宪法法治赞成原则。宪法对家庭给予保护，体现了家庭的伦感性和步骤性，同期也规矩了家庭成员范围扩展的法治界限。为幸免家庭轨制的功能性解构，应坚执家庭成员关系类型的法定化态度，允许基于特定立法主义对家庭成员主张作出限缩解释。此外，为竣事对“类家庭成员”的对等保护，有必要在立法中引入“其他共同生存的东谈主”看成体系补充。

要津词：家庭成员；支属关系；共同生存；法治赞成原则；宪法合营

10.轻罪治理配景下不告状裁量权的初始张力与智商优化

作家：郑唯辰、易延友（清华大学法学院）

内容撮要：轻罪立法下轻罪数目大幅增多，犯法结构发生首要变化，我国参加轻罪占比居多的“轻罪时期”。隐微犯法往往罪状较轻且悖德性弱，坚执“一律告状、一律定罪”的司法功课模式容易激发谈德可罚性难题并酿成机械正义窘境。“慎诉”计谋的提议即是针对大鸿沟轻罪立法的司法修起，要求检察官开脱机械司法，在正当性事由以外，以合感性事由严慎对待告状，后者对检察官用好、用足不告状裁量权提议了要求。关联词，当今不告状裁量权与公诉机械倾向还存在内在张力。犯法量飙升的客不雅实践和嵌套在科层制链条中的检察官扮装以及“传送带”式司法功课模式齐在各自层面上强化了公诉的机械属性。此外，检察官个东谈主做事性麻痹以及法律想维民俗也在一定进程加重了公诉机械倾向。克服裁量权初始张力，从永久来看需要改变以“犯法胁制”为价值导向的司法成果不雅，强化检察官的司法担当；在具体技艺处理上则应该从外部扩宽裁量权诳骗的智商空间，从里面冲破机械管制并增多公开听证。

要津词：轻罪立法；不告状裁量权；机械公诉；当然正义

【学术专论】

11.侵害东谈主格权益酿成财产赔本的酌夺抵偿

作家：毛仙鹏、张平华（山东大学法学院）

内容撮要：在司法实践中，看成兜底决议的酌夺抵偿关于处分侵害东谈主格权益酿成财产赔本的纠纷起着举足轻重的作用。酌夺抵偿应遵照检索递进的启动原则，在被侵权东谈主所受到的赔本与侵权东谈主所取得的利益均难以细目时，始可由被侵权东谈主请求启动或由法院依权利启动。酌夺对象不波及被侵权东谈主为制止侵权步履所支付的合理开支，具体应在被侵权东谈主所受到的赔本或侵权东谈主所取得的利益中弃取较高者看成酌夺对象。为尽可能地吝啬酌夺甩掉的客不雅性，酌夺抵偿的旅途弃取应作如下折柳：如果存在拟制的许可使用费等客不雅步履可供征引，则应优先选择，并以此为基础再作诊治；不然，也应以客不雅酌夺要素为主，主不雅或其他酌夺要素为辅进行详尽考量。

要津词：东谈主格权益；财产赔本；酌夺抵偿；客不雅性

12.未成年东谈主网罗耻辱步履的治罪与治理

作家：阮晨欣（中国政法大学《政法论坛》裁剪部）

内容撮要：与传统实践生存中的未成年东谈主耻辱步履有别，未成年东谈主网罗耻辱步履存在主张界定恍惚、刑限定制不及与犯法详细贫寒等问题。在成立范围上，应当将总共侵害法益的步履如侮辱申斥、暴力威迫、东谈主肉搜索等均认定为耻辱步履。在构罪适用上，通过分析未成年东谈主网罗耻辱步履是否组成犯法的骨子法益侵害性、是否安妥刑罚主义的评价步履，探讨该步履的定罪处罚。在步履治理上，应当以社会共治看成未成年东谈主网罗耻辱步履法律治理的基本理念，加强罪人犯法步履的刑限定制，加强未成年东谈主网罗耻辱步履的犯法详细以及对网罗弱势未成年东谈主主体遴荐非凡、优先保护，进而竣事从治罪到治理的想维调动，以更好保险未成年东谈主权益。

要津词：网罗耻辱；未成年东谈主；犯法治理；网罗暴力

【域外译文】

13.日本Twitter转发案与侵略文章权等罪的罪本性阻却

作家：[日]远藤聪太 著、李磊 译、姚培培 校（日本早稻田大学法学学术院，中国政法大学刑事司法学院，中南财经政法大学刑事司法学院）

内容撮要：Twitter转发案中各转发者的转发步履是否侵略了向公众传播权、保护作品完满权及签字权，存在较大争议。东京方位法院、学问产权高级法院、日本最高法院对此案作出了不尽交流的判决，这一案件在日本引起了无为而潜入的商议。日本文章权法上莫得折柳民事侵权与刑事犯法，怎么以现行文章权法的条规构造为前提，对民事侵权与刑事犯法进行界分，充分发达骨子罪本性阻却的作用，值得议论。就侵略文章权等罪而言，概况从刑法上骨子罪本性的态度来胁制处罚范围，这不同于联系“权利内容”的文章权法上个别章程的胁制性和相对解释。通过同类步履的积贮竣事社会利益的不雅点概况重构主义技能框架，而根据这一框架分析，本案各转发步履的骨子罪本性被阻却。

要津词：文章权法；侵略文章权罪；骨子罪本性；法益平衡性

《苏州大学学报（法学版）》是经国度新闻出书广电总局批准，由江苏省造就厅摆布；苏州大学主持，面向国表里公开出书刊行的法学类学术期刊。本刊以剿袭东吴法学优良传统为贪图；以刊载高质地法学学术论文为宗旨，尊重学问，尊重学问，力图以昭着的性情；优秀的作品为学界搭建法学议论新的高端平台。本刊当今为季刊，竖立“本期聚焦”；“学术专论”；“域外译文”；“经典判例”；“东吴法学先贤文录”等栏目，驻足现代中国，顾及全球法域，诚邀海表里法学名家及学界少壮不惜赐稿。

职守裁剪 | 王睿

审核东谈主员 | 张文硕 宋想婕

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